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        跨境電商企業境內上市相關法律問題——以出口跨境電商零售企業為例

        發布日期:2024-02-29
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        引言

        隨著對外貿易的不斷開展及國家產業政策方面的持續加碼,中國制造不斷加大“走出去”的步伐,技術進步、互聯網連接和消費行為的變化,促使實體零售客流消費習慣進一步向線上遷移,越發刺激了全球電商零售行業的快速發展,為具備供應鏈優勢的中國跨境電商企業提供了廣闊的市場空間及出海機遇。海關數據顯示,2023年,我國進出口總值41.76萬億元人民幣,同比增長0.2%。其中,我國跨境電商進出口總額達2.38萬億元,增長15.6%,出口總額達1.83萬億元,增長了19.6%。[1]商務部數據顯示,五年來,跨境電商占中國對外貿易的比重從不到1%上升到5%左右,行業規模增長近10[2],跨境電商作為發展速度最快、潛力最大、帶動作用最強的外貿新業態,成為拉動我國經濟增長的新引擎。

        一、跨境電商定義及代表企業上市歷程

        根據聯合國貿發會議(UNCTAD)和世界海關組織(WCO)的定義,跨境電商包含三重關鍵要素:在線訂單、跨境物流、有形商品。針對不同群體提供服務的跨境電商可以分為進口跨境電商(如天貓國際、京東國際、考拉海購)、出口跨境電商(如速賣通AliExpress、TemuTikTok Shop)以及跨境電商服務商(如富友支付、遞四方、燕文物流)。按照商品所有權歸屬,跨境電商可分為平臺型(亞馬遜、eBay、Wish、Shopee)和自營型(傲基電商、賽維時代、三態股份),跨境電商企業既可以通過入駐海外的電商平臺進行銷售,也可以設立海外分支機構、建立獨立站等方式出海。具體而言,根據商業模式不同還可分為B2CBusiness-to-Customer)、B2BBusiness-to-Business)、B2B2CBusiness-to-Business-to-Customer)模式。

        受近年來消費者行為轉變和企業拓市場的影響,全球B2C跨境電商發展迅速,Statista數據顯示,2021年全球B2C跨境電商市場價值為7850億美元,預計到2030年將達到7.9萬億美元,增長近十倍。[3]與此同時,跨境電商企業亦加速入局資本市場。20136月,以登陸美股納斯達克的跨境電商行業上市第一股蘭亭集勢(NYSE:LITB)為標桿,境內外資本市場不斷掀起行業上市熱潮;2022年的雙11購物節這一天,跨境電商大賣子不語(HK. 02420)成功在香港證券交易所成功上市;20236月,自主品牌家居跨境電商龍頭致歐科技(SZ. 301376)在A股鳴鑼上市,開市市值過百億;20237月,技術驅動的出口跨境品牌電商企業賽維時代(SZ. 301381)成功在創業板實現上市,募資8.2億元;流通型跨境電商三態股份(SZ. 301558)于20239月在深交所創業板成功上市,發行市盈率為45.19倍,上市首日股價漲幅曾超190%。

        二、跨境電商企業上市中的法律關注點

        我國跨境電商仍是以出口為主,基于業務特性,跨境出口電商行業的監管環境較為復雜,縱觀近年來選擇境內外上市或通過并購重組實現資本化的跨境出口電商案例,我們結合企業的運營情況、業務模式分析上市審核中關注的共性法律問題:

        關注問題一:出口跨境電商海關報關監管

        海關總署是出口跨境電商的監管部門之一,負責跨境貿易電子商務和跨境物流出境貨物、物品的通關及稅收征管等職責。海關總署根據跨境進出口貿易中不同的交易方式、交易背景及交易客體,設定了眾多不同的監管方式,每一種監管方式均有一個監管代碼對應。監管代碼由4位數字構成,前兩位是按照海關監管要求和計算機管理需要劃分的分類代碼,后兩位是參照國際標準編制的貿易方式代碼。實踐中,需要根據不同場景下具體的對外貿易情況在海關制定的《監管方式代碼表》中選擇填報相應的監管方式簡稱及代碼。對于出口跨境電商而言,其最常適用的監管方式為以下六種:一般貿易(0110)、市場采購貿易(1039)、跨境電商直郵出口(9610)、跨境電商保稅出口(1210)、跨境電商B2B直接出口(9710)以及跨境電商出口海外倉(9810)。上述一般貿易(0110)為原來傳統的監管方式,歷史較長,使用較為廣泛,而隨著跨境電商逐步成熟,海關總署增設9610、9710等貿易方式以提升跨境電商通關便利程度。

        一般而言,出口跨境電商行業從業主體需要根據自身商業模式特點,選擇最為適宜的出口報關方式及相應的出口代碼,出口報關方式會影響電商企業對外出口的單據提交、結匯、退稅等事項。如果出現任何未能如實申報出口產品或服務的相關信息(包括但不限于價格、數量、類別等)的情況,則相關主體可能會因申報不實的行為,遭致相應的處罰并承擔相應的責任。

        目前市場上出口跨境電商企業常見物流配送模式主要為海外倉交付模式和直郵模式兩大類。海外倉交付模式下,一般由跨境電商企業的海外子公司通過一般貿易方式進口到相關目的國并存于第三方或自營的海外倉庫,待消費者下單后直接由海外倉庫進行訂單履約派送,直郵模式下,則在消費者下單后,由跨境電商企業委托郵政、商業快遞國際專線物流服務商等將商品包裹從境內倉庫向海外消費者進行門到門配送。

        根據我們的經驗以及已成功實現A股上市的出口跨境電商企業的公開披露信息總結,出口報關環節是出口跨境電商同類型企業在上市申報中需要重點關注的問題之一。根據公開披露文件,我們對以下三家有代表性的企業業務模式及對應出口報關模式的基本情況簡要做如下介紹:

        通過對上述三個已上市案例相關披露的進一步總結,我們理解對于出口跨境電商行業從業主體,目前境內上市審核過程中重點關注以下幾個方面的內容:

        第一,商品銷售及履約模式:針對企業不同業務模式,披露商品銷售環節涉及到的商流、物流、貨流,如物流選取、倉儲選擇、商品派送方式等。

        第二,出口報關的模式:關注企業商品出口報關及目的地進口清關的主要模式,采用自行申報還是委托申報方式,不同商品出口報關主體/模式出現差異的原因。

        第三,合規性陳述:進出口報關責任、違反報關規定的法律責任,如是否存在未履行報關手續的商品或物流配送的情況。

        關注問題二:境內及境外稅務合規性

        區別于傳統貿易,跨境電商涉及到不同國家之間的貿易,從商品的采購、銷售、運輸、庫存管理等環節通常會由境內外多個公司協同完成,同時,由于終端消費者分布國家較多,還將涉及多個國家和地區復雜的稅務問題。因此,跨境出口電商企業境內采購及境外銷售環節的稅務合規性是上市監管機構的關注重點問題之一。就目前已上市或已申報的跨境電商企業審核關注問題看來:

        第一,境內稅務角度:需要就采購、出口報關、倉儲、銷售全流程稅務合規性進行分析。一般貿易模式下,通常由境內公司采購后銷售給境外子公司,應按《中華人民共和國增值稅暫行條例》《財政部、國家稅務總局、海關總署關于深化增值稅改革有關政策的公告》(財政部、國家稅務總局、海關總署公告[2019]39 號)等境內法律法規的要求申報境內增值稅,同時根據《國家稅務總局關于出口退(免)稅申報有關問題的公告》(國家稅務總局公告 2018 年第 16 號)《財政部、國家稅務總局關于出口貨物勞務增值稅和消費稅政策的通知》(財稅〔201239 號)的相關規定辦理出口退稅??缇持编]零售模式下,如果適用清單核放,匯總申報免征不退的出口方式,需在商品出口后規定期限內將相關商品訂單信息向海關申報。審核主要關注企業采購環節的稅務是否合規、是否履行了增值稅退稅程序、是否存在其他境內流轉稅稅負。

        第二,境外稅角度:電商企業因不同履約方式(如跨境直郵、海外倉模式),在境外流轉稅方面的相關要求亦存在較大區別,需要就企業主要銷售國的稅務情況進行具體分析。關稅方面,以美國稅為例,在美國進口報關環節,貨物進口人(IOR)作為清關主體需要承擔對貨物價值申報、履行報關、足額繳納關稅等相關責任。若貨物申報不實導致少繳、漏繳,可能受到美國海關處罰,從而對上市合規性造成一定影響。銷售稅方面,由于美國聯邦政府不征收銷售稅,因此需要對于各個州的銷售稅情況進行分析討論。對于已頒布市場促進法案的州,規定電商平臺需代替其平臺的第三方賣家向買家征收銷售稅。此外,電商企業美國子公司應于設立地所在州和其他達到實體或經濟關聯(包括設立公司、租賃倉庫、雇傭員工等)的州,按照不同州銷售稅法要求注冊銷售稅號并向該州政府進行銷售稅申報,一般也需要聘請的美國稅務師協助相關申報流程,保證銷售稅繳納合法合規。

        關注問題三:商業模式法律風險,以第三方店鋪為例

        除少數擁有自營網站的企業以外,大部分B2C跨境出口電商企業線上銷售主要依托于Amazon、Wish、eBay、全球速賣通等第三方平臺為主要經營及銷售渠道。因此第三方電商平臺的運營政策變化,成為賣家最大的經營風險,如此前Amazon掀起的電商領域封號大地震,對超過5萬中國賣家封號,造成的經營損失可能超過千億。

        對于鋪貨型跨境電商企業,為充分匹配跨境出口零售行業各類消費者的需求,盡可能地獲得更多產品曝光率以搶占市場,企業不可避免的需要在電商平臺開立多個賬戶(用于注冊店鋪),而Amazon、Wish等平臺對賣家賬號管理較為嚴格,要求一個主體在一個商業銷售地區只能有一個賣家平臺賬號,違反平臺規則可能存在被關店的風險。[5]為規避上述平臺規則,電商企業在初期最常見的方式是通過員工身份信息注冊公司然后在電商平臺上申請賬號,使得店鋪在名稱、股權以及法定代表人上實現隔離,而后將賬號授權或租賃給電商企業使用,實現由電商企業控制在相關平臺所開立的多個店鋪,以經營不同品類或品牌的產品。

        多賬號開店模式可以在一定程度上分散商業風險,但企業若要上市,將不可避免的需要進行合規整改,整改的首要方面便是第三方店鋪還原問題。由于設立早期,電商企業對第三方公司的股權并未形成控制,而是借鑒VIE架構中的協議控制的模式,通過與第三方公司簽署相關授權使用協議、或租賃協議的方式對第三方店鋪的經營活動進行控制。而從目前的審核態度看來,上市監管部門并不認可該種經營方式,因此在上市申請過程中,電商企業一般會通過收購第三方公司的方式將其納入上市體系內。同時,審核亦關注電商企業對第三方店鋪控制的有效性問題,具體可以結合第三方店鋪運營過程中電商企業對其資金信息管理、業務運營、人員管理、經營利潤與風險方面的控制程度,來分析電商企業對第三方店鋪控制的有效性,以及如何實現對第三方店鋪經營財務數據的并表。

        其次是多店鋪經營是否符合平臺規則的問題,海外第三方電商平臺經營的風險問題也一直是電商企業上市審核過程中共性問題,具體需要結合最新的賣家行為準則、開店指導手冊、用戶協議等平臺政策,合理解釋“同一集團下屬的不同法人主體開設店鋪,不違反相關電商平臺現行有效的注冊及運營規定?!北匾闆r下,需要獲取第三方電商平臺出具的合規確認函。

        關注問題四:“刷單”、“刷評”等不合規經營問題

        電商平臺商品同質化現象較為常見,如何讓用戶在琳瑯滿目的商品里“萬里挑一”,最直截了當的方式是賣家將自己的產品排在Listing前列,有一定的銷量、用戶好評,才能獲得被購買的最高概率。因此,早年電商企業刷單、刷評等現象已經為行業內所詬病,各大電商平臺對刷單查處力度也越來越嚴厲,Amazon平臺在2021年更是重拳出擊,掀起史無前例規模的封殺潮,某知名跨境電商大賣還因此折戟上市歷程。刷單、刷評不只涉嫌違反第三方電商平臺政策,存在被平臺關店的風險,亦會涉嫌違反《反不正當競爭法》關于經營者不得對其商品的銷售狀況等作虛假或者引人誤解的商業宣傳,欺騙、誤導消費者的規定,從而導致被主管部門罰款甚至吊銷營業執照的法律風險。

        對于電商企業是否存在刷單行為,審核重點關注核查路徑以及結論的有效性,為確保盡職調查核查的完整性、全面性,目前上市案例的中介機構一般會從以下幾方面入手:

        第一,核查企業是否因刷單受到過平臺處罰;

        第二,抽查訂單進行穿行測試,核查抽樣訂單在各系統之間的信息是否匹配;

        第三,抽取成交金額較大的客戶或較大訂單的明細,核查訂單數量、金額、收款和物流信息是否存在異常。此外,根據《監管規則適用指引——發行類第5號》之“5-13通過互聯網開展業務相關信息系統核查相關要求,電商企業還需要聘請IT審計機構對其各類指標數據是否存在異常及刷單等虛假銷售的情況進行核查。

        關注問題五:個人數據保護以及網絡安全問題

        電商企業在開展業務過程中會不可避免得獲取客戶的相關信息,如銷售訂單的買家ID、買家郵箱、收貨人姓名及地址、收貨國家、商品名稱及金額、退換貨等數據。但如果信息獲取方如平臺或賣家獲取除訂單信息之外的其他買家個人隱私信息或商業秘密等數據,且未進行有效保護,公民的個人信息以及網絡數據保護將可能面臨被侵害的法律風險。因此,對擬上市企業是否符合國家數據保護和網絡安全等法律法規規定,是否存在數據泄露、利用數據信息牟利、侵犯個人隱私及商業秘密等亦是電商企業上市審核過程中共性問題。

        我國目前有效地針對個人數據保護以及網絡安全等方面的法規主要包括《電信和互聯網用戶個人信息保護規定》《中華人民共和國網絡安全法》《中華人民共和國數據安全法》《互聯網信息服務管理辦法》等。以《中華人民共和國數據安全法》為例,明確規定企業開展數據處理活動的安全保護義務,具體包括建立健全流程數據安全管理制度,采取保障數據安全的必要技術措施,在法律、行政法規規定的目的和范圍內收集、使用數據,不得超過必要限度等。

        為避免觸及個人數據保護以及網絡安全法律風險,電商企業在申報前可以從以下幾個方面進行合規建設:

        第一,內部制度方面,規范及限制開展業務過程中獲取用戶相關個人信息的具體范圍及用途;

        第二,規范獲取、使用及分析相關數據的過程合法合規性,如該等個人信息來源均為客戶自愿提供,且使用范圍及用途并未超過客戶允許的范圍,確保正常合法使用客戶個人信息;

        第三,針對個人隱私數據建立相關有效保護措施,如與相關員工簽署保密協議、員工賬號權限管理,以及針對外部網絡安全攻擊的網絡安全系統等;

        第四,要避免因違反《中華人民共和國網絡安全法》《信息安全技術個人信息安全規范》等規定受到主管部門處罰,同時杜絕數據泄露、利用數據信息牟利、侵犯個人隱私及商業秘密等情形導致的訴訟或糾紛。

        三、結語

        在跨境電商行業的激烈競爭中,企業需要面臨產品多樣性、品牌化、產業鏈整合以及供應鏈管理等復雜經營問題,在企業資本化路徑過程中,還要面臨法律合規層面的嚴峻挑戰。我們將持續關注跨境電商行業的發展和行業法律法規監管變化,通過提供優質的法律服務,協助更多的優質跨境電商企業進入資本市場,幫助中國跨境電商行業發展行穩致遠。


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